劳动合同纠纷-职工发生工伤怎么办用人单位能解除劳动合同吗？.docx

职工发生工伤怎么办，用人单位能解除劳动合同吗？2000年12月2日，原告洪X芳与被告江苏远X水泥有限公司签订劳动合同，合同期限自2000年12月2日至2001年3月1日止。合同期满后双方未续订，被告继续安排原告在原工作岗位上班。2001年4月10日上午，原告洪X芳在被告矿山车间的岩口作业时不慎受伤，先后在镇江、句容、南京进行治疗，诊断为左胫腓骨骨折，共用了5000余元。2002年7月29日，江苏省句容市劳动和社会保障局认定洪梅芳为工伤，句容市劳动鉴定委员会鉴定洪X芳为七级伤残，洪X芳对此鉴定不服，向镇江市劳动鉴定委员会申请重新鉴定，2003年2月17日，镇江市劳动鉴定委员会经鉴定认为，洪X芳为八级伤残。洪X芳对此鉴定仍不服，又向江苏省劳动鉴定委员会申请重新鉴定，2003年8月5日，江苏省劳动鉴定委员会经鉴定认为，洪X芳为七级伤残。洪X芳受伤后，要求单位支付工伤待遇，并保持与单位的劳动关系，江苏远东水泥有限公司认为劳动合同已期满，不同意保持与洪梅芳的劳动关系。2003年4月10日，江苏远X水泥有限公司向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，句容市劳动争议仲裁委员会于同年9月16日作出裁决:江苏远X水泥有限公司给付洪X芳医疗费、住院伙食补助费、工伤津贴、一次性伤残补助金、伤残回乡安置费等费用4万余元。洪X芳对此裁决不服，遂向句容市法院起诉，要求单位给付医疗费、伤残补助金、工伤津贴等费用51612。20元，并保留与单位的劳动关系。职工发生工伤用人单位能解除劳动合同吗本案及到两个法律问题：一是事实劳动关系的认定，二是用人单位能否因职工工伤而解除劳动关系。我国劳动法第十七条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议，建立劳动关系，应当订立劳动合同。”而作为劳动关系主体的用人单位和劳动者，形式上地位是平等的，但实质上是不平等的，在他们之间还有一种管理和被管理的行政隶属关系，用人单位处于积极、主动的有利地位，而劳动者处于消极和权利防卫的弱势地位，在现实生活中常有用人单位故意拖延不订立劳动合同的现象存在。为此，江苏省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见明确规定：”用人单位与劳动者虽然没有签订书面劳动合同，但是劳动者向用人单位提供劳动并接受其管理，指挥与监督，用人单位向劳动者支付劳动报酬的，应当认定为事实劳动关系。”本案中，被告江苏远东水泥有限公司在签订的原劳动合同期满后，没有及时作出决定和通知原告洪梅芳重新签订劳动合同，而让原告洪梅芳继续在本单位原工作岗位上工作，并向其支付相应的劳动报酬，这些做法符合法律、法规规定的事实劳动关系的要件,因此，原告洪梅芳与被告江苏远东水泥有限公司间已形成事实上的劳动关系。劳动关系的解除既涉及劳动者的就业机会和生存权利，也影响到用人单位的生产经营，因此须慎重对待。特别是对用人单位单方面解除劳动关系的情形，我国劳动法律法规都作了严格的限制，即必须具备法定的情形，否则用人单位不得单方行使解除权。同时我国劳动法第二十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。本条第（一）项、第（二）项、第（三）项之所以以法律上的形式规定不得解除劳动合同，就是为了保证劳动者在特殊情况下的权益不受侵害。在劳动关系中，用人单位作为劳动者使用者和劳动条件提供者，单方负有保护劳动者在劳动过程中安全和健康的法定义务，发生工伤事故就意味着用人单位违反了这一法定义务，因此，在劳动者因工伤事故而丧失部分或全部劳动能力时，用人单位应该对劳动者的生活负责，而不是以终止劳动关系了事。本案原告洪梅芳在工作中受伤，属七级伤残，依法被认定为工伤，根据我国相关劳动法律法规规定，劳动者因工伤残或患职业病，依法应享受社会保险待遇，伤残程度被评为七至十级的，原则上由用人单位安排适当工作，如职工本人提出解除劳动合同或者劳动合同期满终止后本人另行择业的，可发给一次性伤残就业补助金，具体标准由省级劳动行政部门根据实际情况确定。由于原告洪梅芳不愿意自谋职业，要求与单位继续保持劳动关系，因此，被告江苏远东水泥有限公司应当给原告洪梅芳安排适当的工作，而不得因其工伤而解除劳动关系。