内部承包合同审查清单.docx

内部承包合同审查清单宏观-合同类型审查点应注意真正的内部承包才合法有效审直点描述1 .所有的领域都有内部承包，而建设工程领域的内部承包更为常见。2 .真正的内部承包，是指建筑企业作为发包人与其内部职工个人之间为完成建设工程、获得经济利益，就建设工程施工和管理所达成的权利义务的约定。3 .名义上的内部承包（实为挂靠）、形式上的内部承包（承包人表面上是发包人职工，但实质上并不受发包人管理）具有违法风险，应注意辨别、防范。审查点应明确内部承包的对内对外关系审查点描述1 .对内关系：施工企业与内部承包人之间发生争议时，双方法律关系的性质存在争议。（1）一种观点认为属于劳动法律关系，因为施工企业与内部承包人之间并非平等民事主体，而是具有人身隶属关系，双方地位不平等，应受劳动法等法律调整。(2)另一种观点则认为，内部承包合同属于民事合同的范畴，合同双方主体地位平等，自愿、协商一致，并且合同内容具有对价性，合同的双方均应按照合同的约定严格地履行各自的权利义务。2 .对外关系：内部承包人以施工企业名义对外签署的协议，通常被认为履行职务行为(或表见代理)。内部承包人对外签订合同的责任往往直接由施工企业承担。审查点应注意防范内部承包模式的整体风险审查点描述1 .对于内部承包的发包人来说：给内部承包人多一分自由，自身就多一分风险。因为内部承包的发包人要对工程承担直接责任,虽然可以向内部承包人追偿,但因为个人承担责任的能力有限，因此往往难以挽回损失。2 .对于内部承包的发包人来说，靠合同及事后的追责，效果是有限的，主要风控措施在于施工、履约过程中的管控。审查点注意辨析内部承包与挂靠承包、转包、违法分包1.挂靠承包与违法分包、转包有一定交叉。形式上的内部承包、名义上的内部承包可能构成挂靠承包、转包或违法分包。3 .违法的内部承包实际上就是由个人挂靠、借用公司资质进行承包，相当于公司将工程项目转包或违法分包给了个人。4 .形式上的内部承包有可能被认定为是合法的内部承包。微观合同条款审查点应辨析内部承包合同的几种场景审查点描述1 .就单个工程项目签订的内部承包合同又可以分为两种。(1)上缴包干、自负盈亏型。内部承包人向公司上缴固定的利润，剩余收益归内部承包人，如有亏损也由内部承包人自行承担。(2)达成目标，奖金分配型。双方约定要达成的目标(如工程利润目标、工程质量目标、安全审查点审查点描述目标等），并约定奖罚措施。2 .就有营业执照的分支机构签订的内部承包合同。承包的对象是这个分支机构在承包期限内的所有承包项目，承包人可以用分支机构开展经营活动。3 .就没有营业执照的部门、办事处签订的内部承包合同。承包的对象常常叫作华北办事处，有时也叫第X分公司，与第2种场景类似。应选择适宜的争议解决条款1 .如果是达成目标、奖金分配模式，可以不用约定争议解决条款。一是因为这种争议的可能性小一些，二是这种模式更像劳动争议，约定法院管辖也未必有效。2 .对于上缴包干、自负盈亏模式，可以考虑明确说明双方确认，因本合同引起的，不作为双方的劳动争议内容，应直接作为普通民事纠纷处理，由工程项目所在地法院管辖。