第一章 建设工程基本法律知识.docx

建造师法规是讲道理的，不是讲法理的r法规不是背条文的，是理解原理的总的出题特点：题多考点考理解考易混点。 基本考点稳定考：80%的题来自20%的基本考点 高频考点重复考：高频考点反复出现，占到了近50%的分值 新改考点必定考：新增知识点，大改知识点出题机率大一定要大量地、高质量地做题。不做练习的后果，课听得很懂，书看得很熟，题做就错，再一看答案又恍然大悟。2012-2020年分值统计第一章建设工程基本falv知识第一节falv体系1.法的形式（共七类）falv形式名称特征制订单位公布形式宪法宪法全国人大falvXX法，民法典全国人大及常委会GJ主席签署主席令行政法规XX条例gwyZL签署gwy令部门规章XX规定、办法、实施细则gwy各部委部门首长签署命令地方法规（自治、单行条例）XX地方XX条例地方（省级及设区的市）人大及常委会市级报省级四个月内批准省级人大制订的由人大主席团发布其他的均由地方人大常委会发布公布地方ZF规章XX地方XX规定、办法、实施细则省级和设区的市、自治州人民ZF省长、市长签署命令国际条约公约、条约、协议、宪章、盟约2.法的效力层级至上上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法3.需要由有关机关裁决适用的特殊情况情况处理方式1同级别地方法规同级别或下级地方ZF规章（同级别人大制定的比ZF制订的效力大）23、4由gwy裁决4.立法法规定的只能制定falv的事项（十项）GJ主权的事项 各级人民代表大会、人民ZF、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权 民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度 犯罪和刑罚 对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚 税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度 对非国有财产的征收、征用 民事基本制度 基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度 诉讼和仲裁制度5 .法规的备案项目内容哪些法需要备案行政法规地方性法规整治条例和单行条例、规章哪些法不需要备案宪法falv备案时间公布后30日内行政法规报全国人大常委会备案部门规章报gwy备案第二节建设工程法人制度1.法人的概念概念法人具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。（法人不是人，是机构）法人以其主要办事机构所在地为住所。法人的法定代表人是自然人，可代表法人行使职权。6 .法人的条件（四条件） 依法成立 有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费 能够独立承担民事责任 有法定代表人分公司没有法人资格,子公司具有法人资格不具备法人资格如法人的分支机构是可以签定合同的，只不过合同的责任必须由法人来承担3 .法人的分类4 .项目经理与项目经理部 项目经理与施工单位之间是委托代理关系。（注意不是和项目经理部是委托代理关系） 项目经理及项目经理部的falv后果由企业法A承担。第三节建设工程代理制度1.代理的falv特征 代理人必须在代理权限范围内实施代理行为，但在授权范围内可有独立的意思表示代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为代理行为必须是具有代意义的行为,不产生falv后果的行为不属于代理代理行为的falv后果归属于被代理人委托代理法定代理根据被代理人的授权而产生的代理根据falv规定而产生的代理2.转代理（代理人需要转委托第三人代理）项目内容条件及falv责任 转代理应当取得被代理人的同意或者追认。 未经被代理人同意或者追认的，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任。 但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。转代理后被代理人的权利被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人。转代理后原代理人的责任第三人的选任对第三人的指示3.无权代理项目内容概念行为人不具有代理权但以他人的名义与第三人进行falv行为项目咱始未经授权超越代理权代理权已终止后果 相对人可以催告被代理人在30日内予以追认 被代理人予以追认，则转化为有权代理 被代理人不予追认，则为无权代理，责任由无权代理人承担 被代理人未作表示的，视为拒绝追认 被追认前，善意相对人有撤销的权利注意知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示的视为同意4.表见代理项目内容概念虽无代理权，但表面上足以使人相信有代理权的行为性质表见代理是无权代理，但是有效代理构成三要素须存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由行为人本人存在过失相对人为善意后果代理行为有效，是为了保护善意相对人的合法权益被代理人在承担责任后，可向无权代理人追偿特例相对人知道行为人没有代理权却与行为人实施falv行为，代理行为无效（相对人不是善意）5.特殊情况下代理的责任承担情况责任承担委托书授权不明确由被代理人、代理人承担连带责任代理人损害被代理人利益由代理人承担责任代理人和相对人串通损害被代理人利益由代理人和相对人承担连带责任相对人知识行为人没有代理权仍与之实施民事行为由相对人和行为人承担连带责任代理中一方违法另一方知道不反对的由被代理人与代理人承担连带责任【原则】过错只在一方的,由此方承担责任0双方均有责任或过错，则有过错双方承担连带责任。第四节建设工程物权制度1.物权的特征特征内涵支配权自己说了算，无须对方配合（债权是请求权）绝对权物权的权利人可以对抗一切不特定的人权利人是特定的，义务人是不特定的义务内容是不作为，只要不侵犯权利人行使权利就是履行义务财产权直接体现为财产利益的权利财产利益包括对物的利用、物的归属和就物的价值设立担保排他性一物一权，同一物上不许有内容不相容的物权并存不能有两个所有权，但担保物权和用益物权可以并存2.物权的种2疮（三大类）3.土地所有权（公有制两种形式）（2021年有修改）项目内容全民所有制（国有土地）城市的土地属于GJ所有无居民海岛、矿藏、水流、海域属于GJ所有由gwy代表GJ行使权力劳动群众集体所有制（集体土地）falv规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等集体土地实行土地承包经营制度耕地30年，草地30-50年，林地30-70年4.建设用地使用权项目内容概念建设用地使用权只能存在于国有土地上取得建设用地使用权，享有占有、使用、收益的权利建设用地使用权的设立建设用地使用权可在地上、地表、地下分别设立可采用出让（有偿有期限经营性用地）或划拨（无偿无期限）两种方式设立应申请登记，建设用地使用权自登记时设立建设用地使用权的流转、续期限 建设用地使用权可以转让、互换、赠与或者抵押 流转后的土地使用期限不得超过建设用地的剩余期限 地上建筑物等附属设施一并处分（房随地走） 住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期；怎么交费依照falv规定办理） 非住宅建设用地使用权期间届满后的续期，依照falv规定办理5.地役权的设立为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同的约定利用他人不动产的权利,是用益物权（必要的利用为相邻权，更好地利用是地役权） 地役权一般为有偿 应采用书面形式订立地役权合同 地役权自地役权合同生效时设立,非强制要求登记（特例） 未经登记的，地役权有效，但不得对抗善意第三人 土地上已经设立了用益物权的，未经用益物权人同意，土地所有人不得设立地役权6 .地役权的变动一不得单独转让7 .物权的设立、变更、转让和消灭8.物权的设立（产权证）与合同效力（买卖合同）的关系项目内容一般情况合同自合同成立时生效未办理物权登记的，不影响合同效力（如买卖合同不需要登记也生效）特殊规定但falv规定或合同有约定的，必须按其规定或约定（如抵押必须登记生效）9.物权的保护方式（民事+行政+刑事责任，可单独可合并适用）情形民事保护方式典型案例归属、内容发生争议请求确认权利房产纠纷无权占有请求返还原物甲丢了手机，乙捡到了妨害物权的行使请求排除妨害停车被堵出不去了可能妨害物权请求消防危险邻居在房屋近旁挖坑造成物损毁的请求修理、重作、更换请求恢复原状造成权利人损害的请求损害赔偿请求承担其他民事责任第五节建设工程债权制度1 .债的概念与依据债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及falv的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。2 .债权与物权的区别一债权是相对权，而物权是绝对权 债权主体的相对性：只能向特定的人主张权利、履行义务 债权内容的相对性：看针对什么事儿 债权责任的相对性：追究责任时，只能找有合同关系的主体追责,不能直接找真正的责任方3 .建设领域侵权之债侵权是指公民或法人没有falv依据而侵害他人的财产权利或人身权利的行为，在侵权行为人和被侵权人之间形成债的关系。项目责任承担施工噪声施工单位建筑物倒塌、塌陷建设原因建设单位与施工单位承担连带责任，但建设单位和施工单位能够证明不存在质量缺陷的除外因所有权、管理人、使用人或者第三人原因由所有人、管理人、使用人或者第三人承担侵权责任4.无因管理（无义务+别人有困难时主动帮+自己有支出或损失）项目内容概念是指未受他人委托，也无falv上的义务，为避免他人利益受损失而自愿为他人管理事务或提供服务的事实行为。（无因+利人）关注占/、可以请求受益人偿还因管理事务而支出的必要费用管理人因管理事务受到损失的，可以请求受益人给予适当补偿（不能获利）关注点无因管理和无权代理没有关系，不需要追认授权。典型案例：救火5.不当得利（不应当得到+利己+损人）指没有falv根据，有损于他人利益而自身取得利益的行为。在得利者与受害者之间形成债的关系。【典型案例】淘宝购物,快递误把货物错送到邻居家。第六节知识产权制度1.专利法的保护对象（三类）（2021年有修改）客体保护对象保护期（自申请日起）授予条件发明产品+方法20年新颖性创造性实用性实用新型产品（小发明）10年外观设计产品15年 新颖性 富有美感 适于工业应用2.专利的申请与审批项目内容专利申请日以专利行政主管部门收到申请文件之日为申请日如申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日专利权生效B咱公告之日起生效3.著作权的归属类型特点著作权归属举例单位作品单位组织代表单位意志创造单位承担falv责任单位招标文件投标文件委托作品接受单位委托创作合同约定合