一建《建设工程法规及相关知识》学霸笔记.docx

建设工程法规及相关知识1Z301000建设工程基本法律知识1Z301010建设工程法律体系【法的效力层级】同一机关制订的法：1、新法与旧法的就同一事项规定冲突，无需裁决，按新法2、特别法与一般法的冲突，无需裁决，按特别法3、新的一般法与旧的特别法，不按新法也不按特别法，谁制定谁裁决不同机关制定的法：1、地方法规（人大制定）与部门规章（部委制定）冲突：国务院认为应适用地方法规，国务院裁决国务院认为应适用部门规章，提请全国人大常委会裁决2、不同部委制定部门规章冲突，由国务院裁决3、部门规章与地方政府规章冲突，由国务院裁决学霸笔记：考试中，先判断考察冲突形式，是横向冲突还是纵向冲突；若为纵向冲突，则上位法优于下位法若为横向冲突，则考虑是否为同一机关制定，参考上文。若为不同机关制定，则遵循避嫌原则。1Z301020建设工程法人制度【法人制度】1、具备法人的条件（1）依法成立；（2）应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人以其主要办事机构所在地为住所。（3）能够独立承担民事责任；（4）有法定代表人2、法人的分类法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。营利法人经依法登记成立。营业执照签发日期为营利法人的成立日期。学霸笔记：法人制度是每年的必考点，主要注意以下几点。（1）法人和法定代表人的混淆判断。（记住：法人是组织，不是人）（2）项目经理部不具有法人资格，无法承担民事责任，因此，其行为的法律后果由企业法人承担。1Z301030建设工程代理制度【代理制度】1、无权代理表现形式：（1）自始未经授权（2）超越代理权（3）代理权已终止效力：代理行为是否有效，在于被代理人是否予以追认2、表见代理（无权、有效）构成要件：（1）客观要件：须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由；（2）须本人存在过失；（3）主观要件：须相对人为善意。效力：无权代理、但对被代理人具有法律约束力学霸笔记：无权代理是否有效看被代理人是否追认,记住八个字：无权代理，追认有效表见代理无权，但是有效，记住八个字：表见代理，无权有效1Z301040建设工程物权制度【物权制度】所有权用益物权建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、地役权。担保物权抵押权不转移占有约定（需对方同意）质权转移占有欠A扣B约定（需对方同意）留置权转移占有欠A扣A法定（无需对方同意）1、用益物权种类：建设用地使用权、地役权、宅基地使用权、土地承包经营权（四个都带着“地”字）学霸笔记：有关土地所有权归属国家或者集体所有，个人、单位及法人组织只有用益物权，没有土地所有权，建设用地使用权只存在于国有土地上（地役权是一种特殊的用益物权）2、物权效力和合同效力（1）效力：物权效力由物权法评价；合同效力由合同法评价（2）不动产不动产物权，自登记时生效（未办理物权登记的，不产生物权效力）。不动产合同，自成立时生效（未办理物权登记的，不影响合同效力）。学霸笔记：物权效力和合同效力是两个随士、不同I的概念,由不同法律评价，注意区分。3、不动产物权优先受偿权同一财产向两个以上债权人抵押时，拍卖、变卖抵押物所得的价款的清偿顺序问题分为两种不同的情况：（1）抵押权以登记生效的（不动产），按照抵押物登记的先后顺序清偿，顺序相同的，则各债权人按照各自债权比例分配抵押物价值。(2)抵押权自抵押合同签订之日起生效的(动产)，如果抵押物未登记的，按照合同生效顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。学霸笔记：注意抵押权生效时间和物权生效时间以及合同生效时间的不同点，着重区分。1Z301050建设工程债权制度【债权制度】1、建筑物侵权脱落、坠落建筑物所有人、管理人、使用人承担侵权责任倒塌建设单位和施工单位承担连带责任因其他责任人原因造成的倒塌其他责任人抛掷可能加害的建筑物使用人给予补偿学霸笔记：注意区分是因何导致的，这样就容易找到相对应的责任人。1Z301070建设工程担保制度【担保制度】1、担保合同的从属性担保合同属于从合同，主合同无效，相应的担保也无效，担保合同另有约定的，按照约定。2、主要担保方式比较人的担保保证第三人提供物的担保抵押可能超债务人本人1，也可能是扇三人德供不转移占有动产、不动产质押转移占有动产、权利留置债务人本人提供转移占有动产金钱担保定金转移占有3、保证方式(1)一般保证：债务履行期届满后，债务人不能履行债务时，债权人只能要求保证人在保证报内承担保证责任。(2)连带责任保证：债务履行期届满后，债务人不履行债疝口债权人既可仅要求倩务人承担履行债务,也I可以要I求保证人在其保怔范围内而保证责任。学霸笔记：当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。4、施工中常见的担保种类(1)投标保证金：投标人按招标文件要求向招标人提供的不超过招标估算价2%且不得超过80万元的。为避免因投标人在投标有效期内随意撤销投标或中标后不能提交履约保证金和签署合同等行为而给招标人造成损失的担保。(2)履约保证金：中标人按招标文件要求向招标人提供的不超过中标合同金额10%的，为了保证施工合同的顺利履行而要求承包人提供的担保。（3）工程款支付担保：招标人向中标人提交的、保证按照合同约定支付工程款的担保。（4）预付款担保：承包人向发包人提供的，由发包人在工程款中逐期扣回的担保。学霸笔记：注意区分投标保证金和履约保证金的保证范围以及保证的最高金额比例。（5）定金定金合同应当书面约定，自定金交付时生效。定金数额不得超过主合同标的额的20%,否则超过的部分无效。学霸笔记：定金条款尤其注意与债权实现综合考核，考核计算题。1Z301100建设工程法律责任制度【法律制度】1、三种法律责任民事责任：违约责任：继续履行；采取补救措施；赔偿损失；违约金；定金侵权责任：停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重做、更换；消除影响恢复名誉；赔礼道歉行政责任：行政处罚：警告；罚款；没收违法所得；责令停产停业；暂扣或吊销许可证；取消投标资格行政处分：警告；记过；记大过；降级；撤职；开除刑事责任（19年二级考）：主邢：管制；拘役；有期徒刑；无期徒刑；死刑附加刑：罚金；剥夺政治权利；没收财产；驱逐出境学霸笔记：注意区分三对概念，经常考。行政责任（违法）刑事责任（犯罪，触犯刑法）拘留拘回罚回罚囹没收修法所得I没收I（合法）财产罪名犯罪主体罪名描述重大责任事故罪自然人犯罪作业人员自章操作蚩领导注章指I挥、强令冒险重大劳动安全事故罪法人（单位）犯罪（处罚直接主管人员和其他直接责任人员）安全生产条件枝不到法定标准I工程重大安全事故罪法人（单位）犯罪（处罚直接责任人员）I降低工程质量标准学霸笔记：此为历年考试热点，且经常考“工程重大责任事故罪”，重点掌握，尤其三种罪名的描述关键字。1Z302000施工许可法律制度1Z302010建设工程施工许可制度（考34分）【施工许可证】1、施工许可证的适用范围不适用建筑法，不需要领施工许可证的工程：抢险救灾工程、临时建筑、农民自建低层住宅适用建筑法但不领取施工许可证：建筑面积300m2或投资额30万元、应办理开工报告的工程学霸笔记：统一记忆不需领取施工许可证的类型：抢险救灾，临时建筑，自建房，300m2,30万元即可。2、施工许可证与开工报告的对比施工许可证开工报告（官民）管理机关县级以上建设行政主管部门按国务院规定的权限和程序适用范围小型工程不需要领取（boom2、30万H）开工期限领证后3个月内（3个月内未申请延期，证书叵废止1）获批后6个月内（6个月外I重新申报|）不能按期开工申请延期（可申请两次，每次3个月，超出时限同行废止1）不予延期开工后在建项目停工停工1个柏内报告,停工1年，报告后即可复工停工、复工应报告（无核验程序）停工1个月叫画，停工区1年，核验后方可复工学霸笔记：着重记忆表中数字，领取施工许可证后，最晚9个月内开工。3、建设单位申请领取施工许可证的条件（一）依法应当办理用地批准手续的，已经办理该国工程用地批准。;（二）在城市、镇规划区的建筑工程，已经取得蝴划而词;（三）施工场地已经基本具备施工条件，需要征收房屋的，其趾度符合施工要求|；（四）已经愉定施工询;（五）有满足施工需要的肢术资料，施工图设计文件I已按规定审查合格;（六）有保证工程所和安全的具体措阑;（七）建设圈已经叵!（建设单位应当提供建设资金已经落实承诺书）（八）法律、行政法规规定的怏他条件卜【消防法规定】依法应当经公安机关消防机构进行消防设计审核的建设工程，已依法审核合格。1Z302020施工企业从业资格制度【施工单位企业资质的撤回、撤销、吊销、注销】撤回：合法取得后,不再具备相应资质条件（比如因公司拆分，不再满足资质条件，相关单位主动采取的措施）撤销：原本不具备相应资质条件而非法取得（比如虚假资料骗取资质证书的）吊销：合法取得后,因违法而受到吊销处罚（由于施工单位犯错，相关部门主动采取的一种措施）注销：被撤销、吊销、关闭后，或有效期到期后未及时办理续期手续，为确保证书失效而办理注销手续（施工单位自主办理）学霸笔记：主要注意区别撤回、撤销、吊销、注销的概念、内涵。这是考试经常考的。投标文件的撤回和撤销却与此不同，关键在于是在拿回投标文件在投标截止时间之前还是之后，之前是撤回，之后是撤销。【资质违法行为及处罚】挂靠、超越资质、转包、违法分包的：责令改正、没收违法所得、并处罚款；拒不改正的，可以责令停业整顿、降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。学霸笔记：违法行为的处罚措施是每年的必考点，着重记忆。1Z302030建造师注册执业制度【建造师注册和执业】1、申请人有下列情形之一的，不予注册：（一）质具有饶全民事行为能力的;（二）申请在4个或者两个以上性位注册的;（三）保达到注册建造师继续教育要求的;（四）受到愀事处罚|,刑事处罚尚未执行完毕的；（五）因执业活动受到刷事处罚|,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止外满5年的;（六）因前项规定以外的原因受到刑事处罚，自处罚决定之日起至申请注册之日止不满3午的（提示：但刑罚必须已执行完毕）；（七）被吊销注册证书，自处罚决定之日起至申请注册之日止安满2年的;（八）在申请注册之日前3年由担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故的；（九）申请人的聘用单位质符合注册单砌求的;（十）年龄忸过65丽的;（十一）法律、法规规定不予注册I的其他情形。2、建造师执业大中型项目的项目负责人必须由注册建造师担任。注册建造师不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人。发生下列情形之一的除外：（一）同一工程随邻分段发包或分期施工的;（二）合同约定的工程幡收合格I的;（三）因I非承包方原因致使工程项目停工超过|120天（含I）,I经建设单位同阖的。注册建造师在担任项目负责人期间不得更换。发生下列情形之一的除外：（一）发包方与注册建造师受聘企业已解除承