X年度CPA教材《经济法》》第03章外商投资企业法律.docx

第三章外育校资金业法警制度第一节外商投资企业法律制度述一、外商投资企业的俵念和将征外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。外商投资企业具有以下根本特征：1.外商投资企业是外商直接投资举办的企业.直接投资是指投资者将资金或其他财产投入企业，并不同程度地参与企业的经营决境，通过企业盈利分配获取投资收益的投资方法。其相对于间接投资而言，具有更大的植定性。2,外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业.私人投资是指以公司、企业和其他经济组织或者个人的名义进行的投资.它与政府的对外援助不同.3.外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，羟中国政府批准，在中国境内设立的企业,根据我国法律和行政法规规定，设立外商投资企业必须经中国政府批准并在中国境内设立.外商投资企业设立后,必须遵守中国的法律：同时.也受中国法律的保护.二、外商投资企业的种类根据我国有关法律和行政法规规定,我国目前的外商投资企业主要有以下几种：（中外合资经营企业中外合资经营企业亦称股权式合营企业.它是由外国公司、企业和其他羟济组织或拧个人同中国的公司、企业或者其他经济组仅，依熙中国的法律和行政法规，羟中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营,按照各自的出资比例共担风险、共仇盈亏的企业。这种形式按照中外投资者的出资比例来确定投资者的风险、贲任和利润分配.各自的权利和义务十清楚确.这种形式较多地应用于投资多、技术性强、合作时间长的工程.（-中外合作经营企业中外合作经甘企业办称契约式合营企业.它是由外国公司、企业和其他经济如织或者个人同中国的公司,企业或者其他经济组织,依照中国的法律和行政法规.经中国政府批准,设在中国境内的,由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业.这种形式的特点是合作方式较为以活，中方投资者可以无形资产等要索作为合作的条件，解决了我国企业投资资佥缺乏的何甥：允许外方投资者先行回收投资，对外国投资者有较大的吸引力；在合作期满后，企业全部固定资产无愦归中方所有.（外资企业外资企业亦称外商独资羟营企业.它是指外国的公司、企业和其他羟济组织或者个人,依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业，但其不包拈外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构，这一形式的股权完全属于外国投资者，因而外国投资者愿意采用更加先进的技术和设备.带进一些通过合资形式也难以引进的技术.在国家不投人大及配套资金的情况下,可以扩大就业,增加税收.（四）中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司，足指外国的公司、企业和其他经济加税或者个人（简称外国股东）同中国的公司、企业或者其他经济组织（简称中国股东），依照中国的法律和行政法规.在中国境内设立的.全部资本中等额股份构成.股东以其所认期的股份对公司承当货任.公司以此全部财产对公司债务承当费任，外国股东和中国股东共同持有公司股份的企业法人.三、外商投资企业的权利和义务（-外商投赍企业由权利外商投资企业备有的权利主要表现在：1 .生产经营“他权。外商投资企业有权在批准的合同范网内，自行制定企业的生产经营方案。2 .资金筹指使用权.外商投资企业可以向中国境内的金融机构借款,也可以在中国境外借款.并有权依照规定支配使用企业自有资金.3 .物资采取权.外商投资企业在批准的经营范闱内所需的原材料、燃料等物资,其有权自行决定在中国市场购跣或拧在国际市场照置.4 .产品销的权。外商投资企业有权自行销停产品，中国政府鼓励外商投资企业向国际市场铺竹产品。5,外汇收入使用权。外商投资企业有权按照法律规定使用外汇收入外国投资者对依照法律规定和合同约定分配的利润、其他合法收入以及企业终止时分得的资金可以依法汇往国外.企业的外辖职工的工资收入和其他合法收入，依法缴纳个人所忠税后.可以汇往国外.6 .劳动用工管理权。外商投资企业在遵守中国的法律和行政法规规定的前提下享有劳动用工管理自主权，但对职工的雇用和斛雇、工资形式、工资标；tt、福利、劳动保险和奖惩指旗等事项，应当依法通过订立合同加以规定.7 .机构设置和人员编制权a外商投资企业可以根据企业生产经造衢要，自行确定企业内部机构的设立、调整和报销，决定企业的人m编制，（二）外商投资企业的义务外商投资企业在享有上述权利的同时,也必须承当以下义务：（1）必须遵守中国的法律、行政法规不得损出中国的社会公共利益：（2）必须履行依法签订的协议、合同、章程：（3）必须依照中国税法的娩定缴纳税款：（4）应接受中国政府有关部门的管理和Si督：（5）应承当中国法律、行政法规规定的其他义务。四、外商投责企业的投责工程为了使外商投资企业的投资工程与我国国民羟济和社会开展规划相适应，并有利于保护投资者的合法权益.2002年2月21I国务院发布了4指导外商投资方向规定，井自2002年4月1I起施行,根据这一规定，S家发改委、商务部等部门会不时公布外商投资产业指3目录3.这也指导目录就各行业以及各行业的具体工程分为鼓励、允许、限制和禁止四类作了明确规定.本书仅根据指导外商投资方向规定3的规定,对外商投资企业的投资工程的鼓励、允许、限制和禁止四类加以说明.（一）鼓励类外商投资工程属于以下情形之一的,列为鼓励类外商投资工程：（D属于农业新技术、农业媒合开发和能源、交通、重要原材料工北的：（2）属于高新技术、先进适用技术,能够改良产品性能.提庙企业技术经济效益或者生产国内生产能力缺乏的新设备、新材料的：（3）适应市场需求,能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的：41）健于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污象的；（5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的：（6）法律、行政法规规定的其他情形。鼓励类外商投资工程,除依照有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外,从事投资额大、回收期长的能滁、交通、城市基础设施（煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港.、机场、城市道路、污水处埋、垃圾处理等）建设、经昔的，经批准，可以扩大与其相关的经首范眼，（二）限制类外商投资工程属于以下情形之一的,列为限制类外商投资工程：（1）技术水平落后的：（2）不利于节约资源和改善生态环境的：（3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的：（4）屈于国家逐步开放的产业的：（5）法律、行政法规规定的其他情形，（三禁止类外商投资工程属于以下情形之一的.列为禁止类外商投资工程：U）危害国家平安或者损害社会公众利益的：（2）财环境造成污桀损害，破坏自然资源或者损害人体健康的：（3）占用大fit耕地，不利于保护、开发十.地资源的：（4）危害军小设施平安和使用效能的；（5）运用我国特有工艺或者技术生产产品的；（6）法律、行政法规规定的其他怖形。四允许类外商投资工程不属于鼓勘类、限制类和禁止类的外商投资工程,为允许类外商投资工程.产品全部直接出-的允许类外商投资工程，视为鼓励类外商投资工程.产丛山.销售拗占其产丛销售总额7O¼以上的限制类外商投资工程，经省、自治区、口牯市及方案单列市人民政府或者国务院主管部fJ批准，可以视为允许类外商投资工程.五、外育投资企业的出资方式、比例和期限外国投资者股权并叨的,除国家另有规定外,对并购后所设外商投资企业应按熙以下比例确定投资总额的I:限：（D注册资本在210万美元以下的，投资总额不得闻过注册资本的10/7：（2）注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；（3）注册资本在50。万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；OD注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。外国投资者资产并附的,应根据购设资产的交易价格和实际生产经营规模确定拟设立的外商投资企业的投资总撷.拟设立的外商投资企业的注册资本与投资总撷的比例应符合有关规定.（四）外国投资者并购境内企业的出资外国投资者并的境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业首业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东,或出朴资产的境内企业支付全部对价.对特殊情况需要延长者.经审批机关批准后,应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价,并按实际缴付的出资比例分配收益。外国投资者认购境内公司增资，有限货任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司中清外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本.其氽同部的幽资时间应符合公司法、有关外商投资的法律和W公司登记管埋条例：，的规定.其他法律和行政法规为疔规定的，从其规定.股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照设立股份有限公司徼制股款的有关规定执行.外国投资者资产并购的，投资者应在拟设立的外商投资企业合同、章程中规定出资期限。设立外商投资企业,并通过该企业协议购置境内企业资产且运营该资产的,对与资产对价等额局部的出资,投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向内企业支付全部对价，特殊情况需要延长者，任审批机关批准后，应自外商投资企业昔业执照颁发之H起6个月内支付全部对价的60%以上，,年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益：其余局部的出资,合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内撤清.合同、章程中规定分期缴付出资的,投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%,并应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清.外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者出资比例低于企业注册资本25%投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内激清：投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内瞰清.上述作为并购对价的支付手段,应符合国家有关法律和行政法规的规定,外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应羟外汇管理机关核准，外国投资者以其拥有处置权的股权作为支付手段的，按照有关规定办理。外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25%的,该企业享受外商投资企业待遇.外国投资者在井陶后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外体按照境内非外商投资企业举借外破的有关规定办理。审批机关向其触发加注“外资比例低于25%”字样的外商投资企业批准证书,登记管理机关、外汇管理机关分别向其颁发加注“外资比例低于25V字样的外商投资企业营业执照和外汇登记证.境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并姆与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例到达25%以上的除外，根据上述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的.享受外商投资企业待遇.（五外国投资苕并购境内企业的审批和登记1 .外国投资者并购境内企业的审批外国投资者并的境内企业的审批机关为商务部或省侬商务主管部门。并购后所设外商投资企业，根据法律、行政法设和燃堂的规定,好于应由商务部审批的特定类型或行业的外商投资企业的.省级商务主管部门应将中请文件转报商分部审批.商务部依法决定批准或不批准.外国投资者股权并购的，投资者应根据并购后所设外商投资企业的投资总额、企业类型及所从下的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和规章的规定，向具有相应审批权限的审批机关报送以F文件：（D被井的境内有限责任公M股东一致同意外国投资者股权并购的决议,或被并购境内股份有限公司同意外国