合同主要风险及防范.docx

合同主要风险及防范不管是企业还是个人，都无时、无刻、无处不在享受着合同权利，履行着合同义务，接受着合同制约。人类社会就是由各种各样的契约合同关系编织成的一张大网，面对合同，我们无处可逃：离开合同，我们寸步难行。合同纠纷在各类民事案件中的涉及面最广、比例域高、数量最多，因此不管是企业还是个人如何明确合同中暗藏者那些陷阱，规避防范合同风险，尤为重要！卜面我就合同从签订到履行整个过程中潜微的主要风险以及防范措施给大家讲一讲。一、合同主体<->合同主体一你在和谁交易？合同主体可以是白然人、法人和其他组织。在合同关系中，首先就要先弄清晰，及你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信实力就随意签订合同。留意核实当事人名称或姓名及居处。名称，是指法人或者其他组织在登记机关登记的正式称谓：姓名是公民在身份证或者户籍登记表上的正式称谓。居处对公民而言，是指其许久居住的场所：对法人和其他组织而言，是指其主要办事机构所在地.（二）合同主体法律风险点1、合同相对人不具备相应资质、实力。2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约实力。3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。（三）合同主体常见问题及案例分析1、合同主体身份认不清案例一认错借款人，几十万血本无归甲的挚友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多万,出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖的是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还实力。乙虽然有房有车，但按公司法规定，公司的股东只以出资额为限担当有限责任。甲的借款，最终血本无归。注：法人的独立人格、代理人的地位。2、找准交易对象（国际贸易中尤其重要）【案例二谨防中间商欺诈出I商甲经李某介绍曾及某国多个买家成交，并通过李某胜利收款。2007年5月，甲及李某介绍的A公司签订近200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为公司，但签署人却为李某。中发货后，A公司以从未及甲签过销售合同为由拒绝支付货款。经调合，李某假冒A的名义及甲订立销售合同，骗取货物后，低价销售给A,取得货款后逃匿，甲损失惨垂。3、合同相关方的法律地位相识借误r案例三错将付款人认定为贲任方A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出I商甲依据A下属子公司B发出的订单向B供应货物，并依据A企业集团整体的财务支配从母公司A处回收货款，收汇始终较为正常。考虑到A的优良资信，甲及A的子公司B签订一系列合同。两年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒绝还款，甲损失惨重。4、缺乏对合同主体资信状况的调查!1案例四及小商人做大生意，损失难以弥补我国某钢铁公司A支配引进套铸造设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此状况后主动向报出500万美元的价格，保证按要求的技术水平供货.A对S虽了解不深,但仍及其签订供货合同。到年底S只交齐f203万美元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。经过调杳发觉，S只是一个小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，井欠缴了制造商许多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。（四）合同主体风险防范要点1、审查主体法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况'资质等级等状况。非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。外方当事人：是否合法存在：是否为法人：名称、注册地等。自然人：是否具有相应的民事行为实力。保证人：主体资格的合法性、担保实力。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的W1.本人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。2、认清主体身份二、合同标的（一）合同标的一交易指向对象？1、明确合同交易内容不同类型的合同，其标的也存在区分，比如买卖合同的标的般为物,而服务合同的标的为服务。明确r合同标的便明确r合同的交易内容。2,重要性在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在困难的交易中，标的物有可能处于不断改变的状态，可能对合同效力产生重要影响。（二）合同标的的法律风险点1、合同标的不合法。2、合同标的不行能给付。3、合同标的不确定。4、实际交付的标的及合同约定的标的不符。（三）合同标的常见问题及法律分析1、合同标的物的合法性r案例J不行转让的标的S集团下属两家子公司甲及乙所运用的土地，都属划拨用地，运用权证都办在S名卜其中有宗地由甲建有加油站等设施。甲欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地运用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某个人,后经土地管理部门稽查，对S集团进行惩罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。2,合同标的确定性r案例二J合同标的物不清，形成争议口乙两单位答订设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定r租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发觉不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回台不属于自己的设备，约损失15万元。（四）合同标的风险防范要点1、应熟识相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称是否确定。3、依据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力（一）合同权利义务一详细交易内容？当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺当履行。合同权利义务是相互对应的，特殊是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。比如买卖合同中卖方的义务有：交付标的物的义务实际交付标的物交付提取标的物的单证交付必要的有关货料按期交付标的物依据约定地点交付标的物依据约定的质里:要求交付标的物依据约定的包装方式交付标的物转移标的物全部权的义务瑕疵担保义务（二）合同权利义务的法律风险点1、合同权利义务约定不清，对标的物数呈、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。2、对法律规定的义务相识不清。3,对自身的权利没有充分相识，无法充分爱护自身利益。（三）合同权利义务常见问题及案例分析1、缺乏包装条款）1案例一J包装费由谁负担？2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料水纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付/货款45万元，但不愿支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的状况下，按合同法第150条的规定，甲应实行通用或者足以爱护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼恳求。2,交付地点约定不清1案例二J漏掉两个字，运贽多开支中国某公司及美国某客商算订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货,我方只好通知船方到该港接货，结果多担当了一笔运费支出。（四）合同权利义务风险防范要点1，在合同中明确双方的权利义务，特殊是质量、数量、包装、检验等简单产生争议的地方。2、明确合同和法律规定的义务。3、明确自身所拥有的各种权利，充分爱护自身利益。四、合同履行（一）合同履行一如何交易？概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同应当发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。（二）合同履行的法律风险点1、没有依据约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚恳信用原则。2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。3,合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。（三）合同履行常见问题及案例分析1、同时履行抗辩权（合同法第66条）【案例一你不付款，我不交货2008年6月20日，甲乙订立合同约定:甲向乙购买钢材，总价款450万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。3、担心抗辩权（合同法第68条）【案例二你亏损严峻，我停止履行2001年元月，某汽车销售中心A及某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供觉20辆,8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺当地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，己被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，确定中止其次批乍辆的托运，同时派人通知A,若想接着供货，A需供应担保或预付货款0A不同意，并以B违约为由提起诉讼。法院认为,B实行担心抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉讼恳求。3、合同变更（第77条）案例三J包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行我国某外贸公司A及西欧某公司B签订一笔工艺品美元的出口合同。合同订明内包装盒由B免费供应。距合同规定的交货期前三个月，A打算好货物,随后多次去电通知B供应包装盒，B均未作答豆。距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表某来看货°A向J某反映包装盒未供应,势必影响按期交货。丁某看J'产品以后，当场口头表示B公司不再供应包装盒，可由A自行解决.A当即办妥纸盒，进行包装，进仓待运。在合同规定的装运期前一个月，B突然来电要求仍由其供应包装盒.A回熨已按某的看法包装完毕，无法更改。B回电认为某只是其分公司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书而协议。因此，包装肯定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。A为避开更大的损失，只能同意B要求，重新换包装。（四）合同履行风险防范要求1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚恳信用原则。2、充分利用合同履行中的各种权利，比犹如时履行抗辩权、担心抗辩权等。3、合同变更时应签订书面协议，须要履行通知、登记等法律程序时，需刚好履行。4、合同权利义务转让时需履行相关法律程序。5、合同解除条件成就时，须要履行通知等法律程序。五、违约(一)违的一交易存在问题，如何处理？1、概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。2、违约行为：不能履行，客观上没有履行实力或法律禁止履行：拖延履行：能履行，但在期限届满时还没履行：不完全履行：履行行为不符合债务木旨：拒绝履行(预期违约)：明示或默示的表示不履行：债权人拖延：受领拖延。3、违约救济方式：强制履行：解除合同；赔偿损失：支付违约金；熨原原状等其他补救措施。4、留意：合同法是调整同等主体之间权利义务关系的法律，同等者之间无惩罚权，因此，在合同中一股不能出现“罚款”、“罚金”、“惩罚”等字样，而以追究违约责任、违约金、赔偿金等形式出现。二）是约主要风险点1、合同中违约责任条款缺失或约定不全面。2、未按合同约定的时间、金额支付价款。3、逾期交付、提取标的物。4、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。5、未尽到通知、保密、帮助等附随义务。6、对方违约时，未实行合理措施防止损失扩大。7、我