新就业形态两种用工合同的区别是什么？.docx

【问】新就业形态两种用工合同的区别是什么？【答】平台经济的发展，诞生了新就业形态。新就业形态劳动者劳动合同和书面协议订立指引（试行）【人社厅发20236号】的发布，首次给予新就业形态的用工法律性质界定规范。即劳动关系和劳务关系两种。新就业形态劳动者，是指线上接受互联网平台根据用户需求发布的配送、出行、运输、家政服务等工作任务，按照平台要求提供平台网约服务，并获取劳动报酬的劳动者。企业是指平台企业和平台用工合作企业。1、事实劳动关系裁判依据关于确立劳动关系有关事项的通知【劳社部发（2005）12号】一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）H资支付凭证或记录（职工H资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。2、用工法律性质的要素确认企业要根据用H事实和劳动管理程度，确定是否符合确立劳动关系的情形。1 ）综合考虑新就业形态劳动者对H作时间及工作量的自主决定程度；2 ）劳动过程受管理控制程度；3 ）是否需要遵守有关工作规则和劳动纪律及奖惩办法；4 ）H作的持续性；5 ）能否决定或者改变交易价格等因素。与符合确立劳动关系情形的新就业形态劳动者订立劳动合同，与不完全符合确立劳动关系情形的新就业形态劳动者订立书面协议（用工协议卜3、订立书面协议平台企业与不完全符合确立劳动关系情形的新就业形态劳动者订立书面协议，可以在劳动者注册平台个人账户时订立，也可以在劳动者执行工作任务前订立。书面协议的内容一般包括平台企业和劳动者的基本信息、订单推送与确认、报酬、服务时间与休息、职业保障以及协议的变更、解除和违约责任、争议解决等事项。4、用工实操提不1 )采用新就业形态用工关系时，严格适用新就业形态劳动者劳动合同和书面协议订立指弓1(试行)【人社厅发(2023)6号】规定的要件。2 )企业根据用工事实和劳动管理程度确定是否符合确立劳动关系的情形时，应当根据管理要素的细化因素给予判断，避免误判造成的风险隐患。3 )对于不完全符合确立劳动关系情形的新就业形态劳动者订立书面协议，应当进一步的细化管理要素的书面约定表述。4 )企业应当依法制定特殊群体的操作流程与规范，避免劳动关系与不完全劳动关系群体管理的混淆。5 )建立规范的用工档案管理体系，便于有效履行法定举证责任。6 )认真研究实践新就业形态用工关系管理规范，引申至企业劳务关系群体的约定与管理实践中。